" data-url="http://www.afadvocats.com/politica-de-cookies/">
El futuro del derecho del grupo mercantil

El futuro del derecho del grupo mercantil

Con el derecho mercantil vigente sobre grupos de empresas, disponemos de un régimen de contabilidad consolidada pero no de un derecho sustantivo de grupos. El artículo 42 y ss. del Código de Comercio establecen lo que se entiende por grupo y regulan el deber de presentar cuentas consolidadas. Aparte, en el derecho español tenemos trazos en materia de grupos en distintas Leyes (competencia, concursal, mercado de valores…), por ejemplo, para encontrar una norma relativamente actual que ponga el foco sobre lo principal a efectos de determinar un grupo mercantil, podemos acudir a la Ley 16/2007, de 4 de julio, de Reforma y Adaptación de la Legislación Mercantil en Materia Contable, la cual hace diversas alusiones al concepto de CONTROL recogido en el Código de Comercio.

Ahora bien, como apuntábamos al principio carecemos de una regulación  sustantiva, completa y actual del fenómeno del grupo de empresas. A este respecto, el anteproyecto de Ley del Código Mercantil que aprobó el Consejo de Ministros el mes de mayo del pasado año, introduce la novedad del concepto de grupo de sociedades y su regulación general sustantiva como derecho sustantivo de grupos, es decir, reglas sobre el funcionamiento del grupo, de publicidad del grupo, de protección de accionistas externos, de responsabilidad del grupo frente a acreedores de alguna de las sociedades, de la responsabilidad subsidiaria de la sociedad dominante por las deudas de la dominada y de la obligación de compensar perjuicios a las sociedades dominadas, reglas, estas últimas que serán objeto de comentario en las próximas líneas.

Cuando salga a la luz, el nuevo Código Mercantil también definirá el concepto y los tipos de grupo de sociedades contemplando no solo los grupos por subordinación o verticales sino también los grupos por coordinación u horizontales (como una Joint Venture, multi grupo o conjunto consolidado). Pero como decimos, esto será si la Ley ve, por fin, la luz. Nos hallamos inmersos en la discusión entre mercantilistas y los partidarios de un derecho común privado: ¿se aprobará en esta legislatura que ya agoniza?

Son muchos los cambios interesantes que la nueva norma va a introducir, pero en cuestión de detalles que tanto gustan a este articulista, parece muy interesante el cambio que se puede producir en el régimen de responsabilidad de la sociedad dominante. Son muy habituales los supuestos en que socios minoritarios se ven abocados a emplear remedios legales como son las acciones de responsabilidad social (acción de responsabilidad-sanción, acción individual de responsabilidad y acción social de responsabilidad) o la acción por responsabilidad extracontractual, cuando en realidad no son instrumentos que se ajusten a su situación, no son acciones que tengan virtualidad en el contexto de grupo de empresas, es más podrían, según el caso, causar daños colaterales al interesado.

Por el estado de la legislación actual y la realidad societaria, el ejercicio del control y de la responsabilidad en un entorno de grupo de empresas, a nuestro juicio puede producir un gap interesantísimo en la práctica jurídica.

Si Ud. es socio minoritario y teme padecer las insuficiencias de la legislación vigente, no dude en consultar con AF Advocats para obtener el mejor asesoramiento.